香港违规保荐人要负刑责 内地需对造假三罚并重

　　“香港证监会大幅提高IPO所涉及主体的犯罪成本，以此令各主体环节的不合规、不合法行为变得无利可图，不当行为甚至可能导致各主体以往积累的资金、权利、名誉等成果付之流水。正所谓重症需下猛药，只有加大对中介机构和上市公司违法违规行为的处罚力度，才能震慑那些意图靠弄虚作假以上市圈钱的中介机构和公司，否则，就算因欺诈东窗事发而退市又何足惧？”

　　证券时报记者 唐盛

　　在香港证监会日前针对洪良国际造假事件严惩该公司及其保荐机构兆丰资本之后，有最新消息称，针对上市公司和保荐机构的违规行为，香港证监会正考虑推出新的规定加以规管，即如果投资银行业者为企业安排上市出现失职，将要承担刑事责任。业界人士建议，内地市场监管可借鉴香港做法，对首次公开募股(IPO)所涉及主体处罚实行经济处罚、行政处罚、刑事处罚“三罚并重”。

　　违规保荐人或需负刑责

　　据外电援引消息人士的话称，香港证监会行政总裁欧达礼日前透露，即将公布的针对上市保荐人的征询意见稿，将考虑让保荐人对招股说明书内容不实负起刑事及民事责任。欧达礼预期，征询意见稿可在未来两三周公布，其中将包括一项保荐人必须遵守的新行为准则。

　　此前，香港证监会已宣布严惩洪良国际保荐机构兆丰资本，撤销其保荐人牌照同时对该公司开出香港证监会有史以来罚金最重的一笔罚款4200万港元。这也是香港证监会整顿新股上市监管工作以来最严厉的一次处罚举措。另外，香港证监会还向香港高等法院提出申请，寻求法院颁布命令要求洪良国际把上市筹集的资金归还给曾经认购洪良新股，或者于公司上市之后从二级市场购入其股份的投资者。

　　严惩造假大快人心

　　业界对于香港证监会此举普遍表示欢迎和支持，认为在近期香港市场上内地民营企业接连出现财务和公司治理方面丑闻的背景下这将成为重振香港市场声誉的重要举措。

　　有业内专家指出，香港证监会这次处罚措施的一大特点就是“追根溯源”不但追究保荐人未履行职责的责任，还责令弄虚作假的上市公司将违规募集资金退还给投资者，从源头环节有效打击了市场造假的动因。

　　东航金融海外金融部经理廖料直言，“香港证监会严厉处罚洪良国际造假、撤销兆丰资本的保荐人牌照并罚款4200万港元，真是大快人心！”他表示，近年来，香港市场上市公司数目不断增加，但上市公司的质量却出现下降的迹象。他认为，香港证监会的严惩措施将有助于肃清证券市场上的不良风气，保护投资者的利益。他同时指出，“在机构投资者为主体的香港市场，造假的上市公司和保荐机构尚能受到严惩，在辨别能力相对更弱的、以中小投资者为主的A股市场上，上市公司和保荐机构的自律行为并不见得好于香港市场，但对上市公司及保荐机构的监管处罚力度却更为宽松。这的确值得我们深思。”

　　他山之石可以攻玉，廖料又以美国市场为例说，上市公司如果在美国市场造假，将面临大量的法律诉讼甚至勒令退市。在2011年，美国市场上有不少因财务丑闻而退市的中国概念公司，例如在纽交所上市、市值一度超过百亿的金融IT服务龙头公司东南融通，就因造假很快退市。

　　整饬A股市场需下猛药

　　据了解，在券商圈子中，投行部门向来是令人羡慕的“香饽饽”，保荐人更是投行中的明珠、金领中的金领。然而，相比其获得的巨大收益，投行和保荐人回馈给社会的价值却少有诟病。廖料表示，在内地当前实行的上市制度下，在市场的参与者链条中，上市公司、保荐机构、会计师事务所、律师事务所等，在只需承担很少风险甚至不承担风险的情况下就可以拿走数量可观的收益，留给二级市场的却常常是高风险、缺乏投资价值的股票和创伤，重要原因之一就是市场参与者的风险和收益不成正比，尤其是在内地市场上造假的成本非常低。

　　廖料指出，“信任来源于透明，透明来源于监督，只有更广泛的监督才能带来更干净的市场。”他建议，监管层应当建立保荐人、保荐机构和询价机构的评级诚信档案，公司上市后可以依据公司的业绩对保荐人、保荐机构甚至会计师事务所评级打分，对得分低的保荐人和机构推荐的公司应该进行更为谨慎地审查；另外，可以从上市公司的超募资金和保荐机构的保荐费用中提取一定比例的投资者保护基金，用于投资者维权。在制度约束方面，他建议，首先，保荐机构应当和投资者的利益有所交集，例如让保荐机构能在IPO时认购一定数量的股票，这将有效遏制保荐机构造假抬高发行价的动机；对询价机构的高报价也应该有所约束，对于高报价的机构可以适当延长其锁定期，或者对于其抛售进行跟踪和限制；此外，上市公司利益应该和二级市场投资者相关联，对于业绩和之前预测相差过大的上市公司，其再融资应该受到限制等。

　　中投顾问IPO咨询部分析师杨文柳表示，“香港证监会对洪良国际及其保荐机构的处罚举措，对内地市场监管工作有着重要的借鉴意义。”杨文柳指出，香港证监会大幅提高IPO所涉及主体的犯罪成本，以此令各主体环节的不合规、不合法行为变得无利可图，不当行为甚至可能导致各主体以往积累的资金、权利、名誉等成果付之流水。“正所谓重症需下猛药，只有加大对中介机构和上市公司违法违规行为的处罚力度，才能震慑那些意图靠弄虚作假以上市圈钱的中介机构和公司，否则，就算因欺诈东窗事发而退市又何足惧呢？反正中介机构还可以逍遥自在地赚取高额利润，上市公司还可以轻松快活地募集资金。”杨文柳说。

　　杨文柳表示，目前内地在IPO过程中各种欺诈行为屡禁不绝，造假者只怕上不了市，却不怕退市。杨文柳因此建议，面对市场上存在的形形色色的欺诈行为，监管部门可采取如下的措施加以防范：首先，对上市公司的保荐人、注册会计师、律师等中介实行轮换制，以免中介机构因与上市公司存在利益关系而丧失独立性；其次，鼓励保荐机构、会计事务所、律师事务所等进行横向并购，这样不仅可以提高IPO中介机构的质量和信誉，而且可以使中介机构不必担忧失去客户而被迫作假；第三，加强上市公司董事会上独立董事的地位与作用，从而加强公司内部的监管；最后，完善上市公司欺诈行为的赔偿机制，加大中介机构与上市公司的违规犯法成本，对IPO所涉及主体的处罚由目前的经济处罚和行政处罚为主过渡到经济处罚、行政处罚、刑事处罚等“三罚并重”，迫使各主体强化风险防范、加强自律、提高自身水平。

　　·链 接·

　　业界建言内地加强监管

　　建立保荐人、保荐机构和询价机构的评级诚信档案

　　从上市公司的超募资金和保荐机构的保荐费用中提取一定比例的投资者保护基金，用于投资者维权

　　对于业绩和之前预测相差过大的上市公司，其再融资应该受到限制

　　对上市公司的保荐人、注册会计师、律师等中介实行轮换制，以免中介机构因与上市公司存在利益关系而丧失独立性

　　鼓励保荐机构、会计事务所、律师事务所等进行横向并购

　　对IPO所涉及主体的处罚由目前的经济处罚和行政处罚为主过渡到经济处罚、行政处罚、刑事处罚等“三罚并重”